Главная »  223-ФЗ »  Вопрос-ответ по 223-ФЗ

Вопрос: На участие в закупке, в документации о проведении которой предусмотрен срок оплаты – 45 дней, подал заявку участник, который является субъектом СМП и требует поменять срок оплаты на 30 дней. В случае, если заказчик не попадает под действие постановления Правительства Российской  Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Постановление № 1352), должен ли он соблюдать пункт 14(3) положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного Постановлением № 1352 (далее – Положение)?

Ответ: Требование пункта 14(3) Положения является обязательным к применению только заказчиками, подпадающими под действие Постановления № 1352, в связи с чем заказчик, который не попадает под действие Постановления № 1352, не обязан предусматривать в документации о закупке специальный срок оплаты для субъектов МСП.

Вопрос: В соответствии с пунктом 8 части 4 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ указанный закон не регулирует отношения, связанные с заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, являющихся обязательными для участников рынка обращения электрической энергии и (или) мощности. Попадет ли под указанное исключение договор, заключенный с гарантирующим поставщиком электрической энергии, не включенным в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков?

Ответ: В соответствии с пунктом 8 части 4 статьи 1 Федерального  закона № 223-ФЗ под действие Федерального закона № 223-ФЗ не попадают отношения, связанные с заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, являющихся обязательными для субъектов оптового рынка - участников обращения электрической энергии и (или) мощности.

Включение сведений о коммерческой организации в федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности является следствием присвоения такой организации статуса гарантирующего поставщика в порядке, установленном разделом XI Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. № 442.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 2 статьи 36 Федерального   закона от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика.

Обязательность заключения договоров обусловлена присвоением статуса гарантирующего поставщика, а не наличием сведений об организации в вышеуказанном реестре.

Таким образом, под действие исключения, предусмотренного пунктом 8 части 4 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ, попадает договор, заключенный с лицом, которому присвоен статус гарантирующего поставщика, вне зависимости от наличия сведений о таком лице в федеральном информационном реестре гарантирующих поставщиков и зон их деятельности.

Вопрос: С 31.07.2019 г. смогут проводить закупки по Федеральному  закону № 223-ФЗ за счет средств, полученных в дар или по завещанию, только учреждения культуры и образования или все бюджетные учреждения?

Ответ: Право осуществлять закупки за счет средств, полученных в качестве дара, в том числе пожертвования (благотворительного пожертвования), по завещанию, грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, предоставлено всем бюджетным учреждениям вне зависимости от сферы их деятельности.

Данное положение предусмотрено подпунктом «а» пункта 4 части 2 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ в редакции, вступающей в силу с 31.07.2019 г.

До 01.10.2019 г. бюджетные учреждения вправе изменить и (или) утвердить положение о закупке и план закупки для осуществления вышеуказанных закупок в 2019 году (часть 12.1 статьи 8 Федерального закона № 223-ФЗ).

Вопрос: При подаче заявок на участие в электронном аукционе, проводимом в соответствии с подпунктом «б» пункта 4 положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение), один из участников вместо сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – реестр СМСП) приложил декларацию, которую должны прикладывать вновь созданные организации.

Комиссия заказчика установила, что указанный участник не является вновь созданной организацией, но сведения о нем в реестре СМСП присутствуют.

Должен ли заказчик отклонить такого участника за непредставление требуемого документа?

Ответ: Нет, заказчик не вправе отклонять такого участника. В соответствии с пунктом 14.1 Положения при осуществлении закупок в соответствии с подпунктом «б» и «в» пункта 4 Положения заказчик принимает решение об отказе в допуске к участию в закупке в отношении участника закупки или об отказе от заключения договора с участником закупки, являющимся единственным поставщиком, в следующих случаях:

а) отсутствие сведений об участнике закупки или привлекаемом участником закупки субподрядчике (соисполнителе) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства в реестре СМСП или непредставление указанными лицами декларации;

б) несоответствие сведений об участнике закупки или привлекаемом участником закупки субподрядчике (соисполнителе) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства, содержащихся в декларации, критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Вопрос: Заказчик осуществляет закупку товара, который подлежит обязательной сертификации. Вправе ли заказчик в документации о закупке установить требование о предоставлении в составе заявки сертификата соответствия на товар?

Ответ: Прежде чем устанавливать такое требование, рекомендуем изучить судебную практику и практику контрольных органов в регионе заказчика. В настоящее время существует позиция арбитражных судов, в соответствии с которой устанавливать в документации о закупке требование о предоставлении в составе заявки сертификата соответствия товара неправомерно, если сертификация добровольная, а в случае, если товар подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям, то такое требование правомерно (см. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2017 г. № 305-ЭС17-13191 по делу № А40-170129/16, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10.11.2016 г. по делу № А14-18113/2015).

При этом уже сформировавшаяся к настоящему времени позиция контрольных органов отличается от позиции судов: ряд контрольных органов считает, что устанавливать в документации о закупке требование предоставить в составе заявки сертификат соответствия товара неправомерно, основываясь на положениях статьи 456 ГК РФ: «…Заказчик не вправе требовать документы, подтверждающие соответствие товара, которым участник закупочной процедуры не может обладать, не приобретая соответствующего товара, при поставке которого передаются соответствующие документы, такие как… сертификат соответствия, технические условия и так далее…» (см. решения ФАС России от 27.09.2018 г. № 223ФЗ-726/18 и № 223ФЗ-725/18, от 26.09.2018 г. № 223ФЗ-722/18, от 21.09.2018 г. № 223ФЗ-703/18, от 20.11.2017 г. № 223ФЗ-969/17, от 11.05.2017 г. № 223ФЗ-404/17, от 20.04.2017 г. № 223ФЗ-351/17).

Вопрос: Заказчик проводил конкурентную закупку только для субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – СМСП) в соответствии с подпунктом «б» пункта 4 положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение и Постановление № 1352), но она была признана несостоявшейся по той причине, что на участие в закупке не было подано заявок.

Вправе ли заказчик учесть данную закупку в годовом объеме закупок у субъектов МСП, предусмотренном в пункте 5 Положения, при том, что в положении о закупке заказчика об этом ничего не указано?

Ответ: В соответствии с требованиями к содержанию годового отчета о закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц у СМСП, утвержденными Постановлением № 1352, при расчете годового объема закупок у СМСП учитываются стоимость договоров (с учетом объемов оплаты в отчетном году по договорам, срок исполнения которых превышает один календарный год), заключенных заказчиками с СМСП по результатам закупок, осуществленных в соответствии с подпунктом «а» и «б» пункта 4 Положения, а также стоимость договоров, заключенных поставщиками (исполнителями, подрядчиками) непосредственно с СМСП в целях исполнения договоров, заключенных поставщиками (исполнителями, подрядчиками) с заказчиками по результатам закупок, осуществленных в соответствии с подпунктом «в» пункта 4 Положения.

Таким образом, объем поддержки СМСП формируется исключительно из стоимости заключенных с СМСП договоров. Если на участие в закупке не было подано ни одной заявки, то заказчиком договор не был заключен, следовательно, сумма, которую можно было бы зачесть в объеме закупок у СМСП, отсутствует.

Вопрос: Вправе ли заказчик по заключенному в соответствии с Законом № 223-ФЗ договору аренды, в который включена формулировка о том, что реорганизация арендодателя не является основанием для изменения или расторжения договора, поменять арендодателя без заключения дополнительного соглашения?

Ответ: Учитывая, что в договоре содержится правило, установленное   пунктом 1 статьи 617 ГК РФ о том, что переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды, то есть все обязательства сторон сохраняются при смене собственника арендуемого имущества, а также того обстоятельства, что переход прав и обязанностей к новому арендодателю происходит на основании закона (статья 387 ГК РФ), а не в порядке уступки требования, то формально в данной ситуации можно обойтись без дополнительного соглашения.

Отсутствие заключенного в такой ситуации дополнительного соглашения не может рассматриваться как нарушение законодательства.

Вопрос: Вправе ли заказчик закупать товары определенных товарных знаков без указания слов «или эквивалент» в рамках использования способов закупки, которые в положении о закупке заказчика определены как неконкурентные?

Ответ: Действительно, положениями частей 2 и 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ с 01.07.2018 г. заказчикам предоставлено право предусмотреть в положении о закупке иные неконкурентные способы закупок.

При этом пункт 3 части 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, в соответствии с которой с 01.07.2019 г. при описании в документации предмета закупки заказчик должен в случае использования указания на товарный знак использовать слова    «(или эквивалент)», распространяется только на конкурентные закупки, в связи с чем заказчик вправе закупать товары конкретных товарных знаков посредством использования предусмотренных положением о закупке неконкурентных способов закупки.

При этом следует также учитывать позицию Верховного суда, изложенную в пункте 10 Обзора судебной практики, утвержденного Президиумом ВС РФ  от 16.05.2018 г.: «Указание конкретного товарного знака или требований к закупаемому товару, свидетельствующие о его конкретном производителе, в отсутствие специфики такого товара, его использования приводят к созданию необоснованных препятствий для участников закупки, влекут сокращение их количества, что является признаком ограничения конкуренции».

Вопрос: В реестр договоров заказчиком была размещена копия заключенного договора. При этом в открытой части реестра договоров в сведениях о заключенном договоре копию договора посмотреть нет возможности.

Обусловлен ли данный факт техническими неполадками в ЕИС?

Ответ: Включение в реестр договоров копии заключенного договора, подписанной с использованием усиленной квалифицированной электронной          подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика, предусмотрено подпунктом «м» пункта 2 Правил ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.10.2014 г. № 1132 (далее – Правила).

В соответствии с положениями подпункта «а» пункта 19 Правил информация и документы, включенные в реестр договоров, являются общедоступными, за исключением документов, указанных в подпунктах «ж», «з», «л» и «м» пункта 2 Правил, доступ к которым предоставляется только ФАС России и ее территориальным подразделениям, а также перечисленным в данном подпункте контрольным органам при осуществлении ими контрольных мероприятий, в связи с чем в открытой части реестра договоров копия договора не доступна для общего обозрения.

Вопрос: Какой минимальный срок с момента размещения извещения до даты окончания подачи заявок на процедуру проведения конкурентных переговоров заказчик вправе установить в положении о закупке?

Ответ: В ситуации, когда законодательство не регулирует сроки, заказчику следует придерживаться следующего принципа: срок подачи заявок должен учитывать время, которое необходимо на подготовку заявки.

Чем больше сведений и документов требуется предоставить в составе заявки, тем больше времени необходимо отводить на подачу заявок. При этом если в составе заявки от участника закупки требуется предоставить документы, выдаваемые третьими лицами, то необходимо также учитывать нормативный срок выдачи таких документов.

Вопрос: Вправе ли заказчик в своем положении о закупке установить, что размер закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) не должен превышать 1 000 000 рублей?

Ответ: Положениями Закона № 223-ФЗ не урегулирован вопрос закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Статьей 3.6 Закона № 223-ФЗ установлено, что порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

При этом в части 15 статьи 4 Закона № 223-ФЗ указан не предельный размер закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), а определена стоимость договоров (не более 100/500 тыс. руб.), сведения о которых заказчик вправе не размещать в ЕИС.

Соответственно, размер договора, заключаемого по результатам закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливается заказчиком

в положении о закупке самостоятельно.

Вопрос: Действительно ли при неразмещении заказчиком – бюджетным учреждением до 01.01.2019 г. новой редакции положения о закупке по Закону № 223-ФЗ, «старая» редакция положения о закупке перестает действовать, и все закупки, в том числе за счет собственных средств, заказчик обязан проводить   по Закону № 44-ФЗ?

Ответ: Положениями части 3 статьи 4 Федерального закона от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ, которым внесены изменения в Закон № 223-ФЗ, определено, что заказчики должны привести в соответствие, утвердить и разместить в ЕИС свои положения о закупке не позднее 01.01.2019 г.

При этом положения о закупке, которые не будут соответствовать новой редакции Закона № 223-ФЗ, после 01.01.2019 г. будут считаться не размещенными в ЕИС.

Согласно части 2 статьи 15 Закона о контрактной системе при наличии правового акта, принятого бюджетным учреждением в соответствии с частью 3 статьи 2 Закона № 223-ФЗ (Положения о закупке товаров, работ, услуг) и размещенного до начала года в ЕИС, данное учреждение вправе осуществлять закупки в соответствующем году с соблюдением требований Закона и Положения о закупке товаров, работ, услуг.

Таким образом, из системного толкования части 3 статьи 4 Федерального закона от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ и части 2 статьи 15 Закона о контрактной системе следует, что бюджетные учреждения, не разместившие до 01.01.2019 г. в ЕИС утверждённое Положение о закупке товаров, работ, услуг, в течение всего 2019 года все свои закупки в полном объёме осуществляют в соответствии с Законом о контрактной системе без каких-либо изъятий (то есть по сути для бюджетных учреждений, для которых в силу их правового статуса основным закупочным законом

всегда является Закон № 44-ФЗ, действует особое правило по сравнению со всеми иными заказчиками, подчинёнными режиму Закона № 223-ФЗ, которые при неразмещении до 01.01.2019 г. Положения о закупке применяют Закон о контрактной системе только в части, непосредственно регулирующей закупочную процедуру, и только до утверждения и размещения в ЕИС обновлённого Положения).

Вопрос: Поставщик, неоднократно нарушивший срок поставки товара по договору, предлагает заказчику продлить срок поставки товара, заключив дополнительное соглашение. Имеет ли заказчик право не соглашаться на перенос сроков поставки и расторгнуть договор с этим поставщиком, либо обязан продлить срок поставки, насчитывая при этом штрафные санкции поставщику?

Ответ: Федеральный закон № 223-ФЗ, в отличие от Федерального закона № 44-ФЗ, не регулирует вопрос расторжения договора, в том числе одностороннего отказа от его исполнения, в связи с чем при одностороннем расторжении договора заказчикам необходимо руководствоваться положениями статьи 523 ГК РФ об одностороннем отказе от исполнения договора поставки.

В частности, частью 2 статьи 523 ГК РФ предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения договора поставки допускается в случае существенного нарушения договора поставки поставщиком, коим является неоднократное нарушение сроков поставки товара.

Необходимо также следить за тем, чтобы все основания для расторжения договора, в том числе одностороннего, были предусмотрены в положении о закупке заказчика.

Вопрос: Предусмотрена ли Федеральным законом № 223-ФЗ по аналогии с практикой, сложившейся по Федеральному закону № 44-ФЗ, обязанность заказчиков, которые не подпадают под действие постановления Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Постановление № 1352), размещать «нулевой» годовой отчет о закупках у субъектов малого и среднего предпринимательства, предусмотренный частью 21 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ?

Ответ: Согласно пункту 2 части 8 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ годовой объем закупок у СМСП, который заказчики обязаны обеспечить, порядок расчета такого объема, форму и требования к содержанию годового отчета об объеме закупок у СМСП определяет Правительство Российской Федерации.

Данные требования определены Постановлением № 1352. При этом пункт 2 Постановления № 1352 обозначен круг юридических лиц, на которых данное постановление распространяется, то есть фактически указаны те заказчики, которые обязаны осуществлять закупки у СМСП, а как следствие обязаны формировать годовой отчет об объеме таких закупок.

Таким образом, те заказчики, которые не обязаны поддерживать СМСП, также не обязаны формировать годовой отчет.

Вопрос: Может ли подать жалобу на порядок оценки заявок по конкурсу лицо, которое не подавало заявку на участие в таком конкурсе?

Ответ: В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ, действия заказчика при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия нарушают права и законные интересы участника закупки, в том числе в случае осуществления заказчиком закупки с нарушением требований Федерального закона № 223-ФЗ и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в ЕИС положении о закупке такого заказчика.

При этом согласно части 11 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ, если обжалуемые действия совершены после окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, то обжаловать такие действия может только участник, подавший заявку на участие в закупке.

В связи с изложенным, лицо, которое не подавало заявку на участие в конкурсе, вправе подать жалобу на порядок оценки, но до окончания срока подачи заявок.

Вопрос: Закреплены ли в Законе о закупках сроки, в которые комиссия заказчика должна осуществить рассмотрение первых, вторых частей заявок, а также ценовых предложений при проведении конкурентных процедур?

Ответ: Законом о закупках сроки проведения отдельных этапов (рассмотрения первых, вторых частей заявок, а также ценовых предложений) конкурентных процедур не регулируются.

При этом установлены требования об указании таких сроков в документации о закупке, а также указанные сроки могут быть предусмотрены положением о закупке заказчика.

Некоторые ограничения в части последовательности проведения этапов выбора победителя предусмотрены статьей 3.4 Закона о закупках и лишь в отношении конкурентных электронных закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства, при этом ограничений по срокам рассмотрения заявок и проведению других этапов закупки статьей 3.4 Закона о закупках не предусмотрено.

Вопрос: В то время, пока при заключении договора по результатам проведения конкурентной закупки поставщик и заказчик «обменивались» протоколами разногласий и протоколами согласования разногласий, вышел 20-дневный срок для заключения договора, предусмотренный частью 15 статьи 3.2 Закона о закупках. Обязан ли в данной ситуации заказчик направлять сведения о таком поставщике в ФАС для включения его в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП)?

Ответ: В случае, если действия победителя по направлению протоколов разногласий (согласования разногласий) по срокам и процедуре соответствуют порядку заключения договора, определенному в документации о закупке и положении о закупке, само по себе истечение 20-дневного срока не может свидетельствовать об уклонении победителя от заключения договора.

Вопрос: С 01.07.2018 г. в соответствии с положениями пункта 1 части 3.1 статьи 3 Закона о закупках запрос предложений и запрос котировок не могут проводиться в «бумажной» форме. Но если заказчик в положении о закупке укажет их в «иных способах», то вправе ли тогда заказчик проводить их в «бумажной» форме?

Ответ: Положениями части 2 статьи 3 Закона о закупках предусмотрено, что все иные, не поименованные в пункте 1 части 3 статьи 3 Закона о закупках, конкурентные закупки могут проводиться не в электронной форме в случае, если в положении о закупке заказчиком четко указано об этом.

Для того, чтобы закупка проводилась конкурентным способом, но не в электронной форме, необходимо, чтобы «иные способы» отличались от конкурентных закупок не только названием, но и самой процедурой проведения.  В противном случае есть риск, что такие «иные способы» будут признаны фактически разновидностями конкурентных закупок и квалифицированы как относящиеся к ним, даже если они будут поименованы несколько иначе.

А за осуществление в иной форме закупки, которая должна проводиться в электронной форме, частью 1 статьи 7.32.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность: штраф на должностных лиц в размере от 10 тыс. до 30 тыс. рублей, на юридических лиц – от 100 тыс. до 300 тыс. рублей.

Вопрос: Обязан ли заказчик в соответствии с Законом о закупках размещать в ЕИС так называемые «сканы» подписанных протоколов, составленных в ходе закупок?

Ответ: Порядок размещения протоколов, составленных в ходе проведения закупок, определен в разделе VII положения о размещении в ЕИС информации о закупке, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2012 г. № 908 (далее – Положение).

Пунктом 33 Положения предусмотрено, что для размещения в ЕИС протоколов заказчик в ЕИС выбирает форму протокола из имеющихся в ЕИС форм протоколов или корректирует имеющуюся в ЕИС форму протокола в соответствии с положением о закупке и (или) размещает электронный вид протокола.

Кроме того, пунктом 35 указанного Положения предусмотрено, что протоколы, составленные в ходе закупки, размещаются в ЕИС также в графическом виде, из чего следует, что помимо размещения в ЕИС протокола, сформированного посредством функционала ЕИС, и (или) электронного вида протокола, заказчики после подписания протокола обязаны разместить в ЕИС также графический вид протокола. Графический образ оригинала протокола может быть размещен в различных форматах, в том числе и в PDF.

Вопрос: Вправе ли заказчик при исполнении договора заменить исполнителя, оказывающего услуги по данному договору?

Иными словами, допускается ли по Федеральному закону № 223-ФЗ уступка права требования по договору третьему лицу с учетом положений пункта 7 статьи 448 ГК РФ?

Ответ: Федеральным законом № 223-ФЗ, в отличие от Федерального  закона № 44-ФЗ (часть 5 статьи 95), не запрещена перемена поставщика (подрядчика, исполнителя).

Пункт 7 статьи 448 ГК РФ не применим в рассматриваемом вопросе, поскольку его положения устанавливают запрет на перемену лиц в обязательстве только в случае, если проведение торгов являлось обязательным в соответствии с законом, а Федеральным законом № 223-ФЗ не установлены случаи обязательности торгов.

Согласно статье 392.3 ГК РФ в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

Соответственно, с учетом пункта 2 статьи 391 ГК РФ потребуется согласие заказчика.

Если в положении о закупке заказчика нет запрета на передачу договора (перевод долга и уступку прав требования), то это допустимо.

Вопрос: Вправе ли заказчик в случае, если возникла такая необходимость, изменить сроки выполнения работ уже после проведения закупки?

Ответ: Федеральный закон № 223-ФЗ не регулирует вопросы внесения изменений в договор. Решение таких вопросов должно быть отражено в положении о закупке заказчика.

Если положением предусмотрена возможность сторон внести соответствующие изменения в договор, то сроки выполнения работ могут быть изменены, если такой возможности нет либо она прямо не предусмотрена – для внесения изменений нет оснований.

При этом заказчикам необходимо помнить, что если сроки выполнения работ будут изменены в договоре, то в соответствии с частью 5 статьи 4 Федерального   закона № 223-ФЗ заказчик обязан не позднее 10 дней со дня внесения таких изменений разместить информацию об этом в ЕИС.

Вопрос: В положении о закупке заказчика установлены только критерии оценки заявок, которые в целом могут применяться при проведении конкурсных процедур, но при этом порядок оценки по указанным критериям в таком положении не урегулирован.

Правомерно ли это, либо порядок оценки по критериям также должен быть установлен в положении о закупке заказчика?

Ответ: Согласно части 2 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ положение о закупке должно содержать требования к закупке, порядок подготовки и осуществления закупок, порядок и условия применения способов закупок, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Таким образом, обязанности устанавливать порядок оценки заявок в положении о закупке Федеральным законом № 223-ФЗ не предусмотрено.

При этом согласно пунктам 13–14 части 10 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ порядок оценки и сопоставления заявок, а также критерии оценки заявок должны быть указаны заказчиком в документации о конкурентной закупке с учетом специфики конкретной закупки, и при отсутствии подходов к оценке заявок в положении о закупке разрабатываются заказчиком самостоятельно.

Вопрос: Заказчик проводит закупку в соответствии с подпунктом «б» пункта 4 положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – СМСП) в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение), и в документации о закупке установлено требование о предоставлении документов в соответствии с пунктом 11 Положения: сведений из единого реестра СМСП или декларации о соответствии критериям.

Участник закупки в составе заявки не предоставил ни один из перечисленных документов, но при этом заказчик удостоверился в том, что участник есть в едином реестре СМСП.

Отклонять такого участника за непредоставление документа или нет?

Ответ: В соответствии с пунктом 11 Положения, участник закупки, проводимой среди СМСП, обязан декларировать в заявке на участие в закупке свою принадлежность к СМСП путем предоставления в форме бумажного или электронного документа сведений из единого реестра СМСП, или, если такой участник является вновь созданным юридическим лицом или вновь зарегистрированным индивидуальным предпринимателем, и сведения о нем еще не включены в единый реестр СМСП, то он предоставляет декларацию о своем соответствии критериям отнесения к СМСП по форме согласно приложению к Положению (далее – декларация).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 14(1) Положения заказчик отказывает участнику закупки в допуске к участию в закупке в случае, если сведения о таком участнике отсутствуют в едином реестре СМСП, или участником не предоставлена декларация (это для вновь зарегистрированных).

Из указанного выше следует, что в случае, если в составе заявки участник закупки не предоставил документы, но при этом заказчик обладает сведениями относительно нахождения такого участника в едином реестре СМСП, то такого участника лучше не отклонять за непредоставление документа (см., например, решение Московского УФАС России от 28.11.2016 по делу № 1-00-2235/77-16).

При принятии решения по указанному вопросу также настоятельно рекомендуем изучить практику контрольных органов в регионе заказчика.

Вопрос: Обязан ли заказчик, являющийся муниципальным автономным учреждением и работающий по Федеральному закону № 223-ФЗ, соблюдать требования энергоэффективности при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, соблюдая положения части 1 статьи 26 Федерального закона от 23.11.2009 г. № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности…» (далее – Федеральный закон № 261-ФЗ)?

Ответ: В части 1 статьи 26 Федерального закона № 261-ФЗ говорится об обязанности соблюдения государственными или муниципальными заказчиками, уполномоченными органами, уполномоченными учреждениями требований энергоэффективности при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Автономные учреждения к указанным категориям заказчиков не относятся, следовательно, положения Федерального закона № 261-ФЗ на них не распространяются.

Вопрос: Какими нормами регламентируются сроки заключения договора по результатам конкурентной закупки?

Ответ: С 01.07.2018 г. требования к сроку заключения договоров по результатам конкурентных закупок прямо закреплены в части 15 статьи 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ, в которой указано, что договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола.

При этом, в случае необходимости одобрения заключения договора органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через 5 дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии, оператора электронной площадки.

Вопрос: Предусмотрены ли в сфере закупок по Федерального закона № 223-ФЗ ограничения по сроку оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, отдельных этапов исполнения договора, по аналогии с частью 13.1 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ?

Ответ: Ограничения по срокам оплаты в сфере закупок по Федеральному закону № 223-ФЗ предусмотрены только для заказчиков, подпадающих под действие постановления Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352, утвердившего положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема (далее – Положение), в пунктах 14(3), 28 и 32(1) которого закреплена обязанность заказчика оплатить товары, работы, услуги в течение 30 календарных дней со дня подписания документа о приемке товаров, работ, услуг, и эти правила касаются трех категорий договоров, заключаемых по Федеральному закону № 223-ФЗ:

– с субъектами малого и среднего предпринимательства (далее – СМСП) по итогам закупок, участниками которых могут быть любые лица, в соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Положения;

– по результатам закупок, проводимых только среди СМСП в соответствии с подпунктом «б» пункта 4 Положения;

– по итогам закупок, когда заказчик в соответствии с подпунктом «в» пункта 4 Положения установил требование к поставщикам, подрядчикам, исполнителям привлечь к исполнению договора субподрядчиков или соисполнителей из числа СМСП.

В остальных случаях заказчик по своему усмотрению в соответствии с положением о закупке устанавливает в договоре срок оплаты выполненных работ, оказанных услуг, поставленного товара.

Вопрос: Будет ли распространяться действие постановления Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 в 2019 году на заказчика, являющегося государственным автономным учреждением, если общая стоимость договоров, заключенных по результатам закупки, за 2018 год не превысит 250 миллионов рублей?

Ответ: Нет, так как согласно абзацу 10 пункта 2 положения об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденного постановлением Российской Федерации    от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение), действие Положения распространяется в отношении автономных учреждений, общая стоимость договоров, заключенных по результатам закупки товаров, работ, услуг за предшествующий календарный год которых превышает 250 миллионов рублей.

Вопрос: Заказчик – юридическое лицо, осуществляет все свои закупки в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ. В соответствии с правилами какого Федерального закона – № 44-ФЗ или № 223-ФЗ такой заказчик должен расходовать средства, полученные в виде субсидии из федерального бюджета?

Ответ: В соответствии с положениями части 4.1 и части 5 статьи 15 Федерального закона № 44-ФЗ указанный закон распространяется на юридические лица при осуществлении ими закупок за счет предоставленных в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации (далее – БК РФ) (абзац 2 пункта 1 статьи 80 БК РФ) бюджетных инвестиций в случае реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению объектов капитального строительства, а также при предоставлении им субсидий в соответствии с пунктом 8 статьи 78 и подпунктом 3 пункта 1 статьи 78.3 БК РФ на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства.

Вопрос: Документацией о закупке, участниками которой могут быть любые лица, не только СМСП, установлен срок оплаты выполненных работ до 180 дней, однако участник закупки, являющийся СМСП, оспаривает такую формулировку и настаивает на том, что в документации о закупке заказчиком должен быть также предусмотрен вариант срока оплаты в течение не более 30 дней в соответствии с пунктом 14(3) Положения об особенностях участия СМСП в закупках, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение, Постановление № 1352).

Должен ли заказчик, не попадающий под действие Постановления № 1352, предусмотреть в документации о закупке два варианта срока оплаты: для СМСП и не для СМСП?

Ответ: Действительно, в пункте 14(3) Положения предусмотрено, что при осуществлении закупки в соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Положения, участниками которой являются любые лица, указанные в части 5 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ, в том числе СМСП, срок оплаты поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по договору (отдельному этапу договора), заключенному по результатам закупки с СМСП, должен составлять не более 30 календарных дней со дня подписания заказчиком документа о приемке товара (выполнении работы, оказании услуги) по договору (отдельному этапу договора).

Указанная норма является обязательной к применению исключительно заказчиками, подпадающими под действие Постановления № 1352, в связи с чем заказчик, не применяющий правила указанного постановления, не обязан предусматривать в документации о закупке «специальный» срок оплаты для СМСП.

В практике антимонопольные службы нередко трактуют данную норму как обязанность заказчика предусматривать в проекте договора срок оплаты не более 30 дней (Решение ФАС России от 27.04.2018 г. № 223ФЗ-314/18 (закупка № 31806208715), но некоторые суды не считают это необходимым, так как в данном случае СМСП участвуют в закупке наравне со всеми (Постановление АС ВВО от 02.08.2018 г. по делу № А11-7390/2017).

Вопрос: Предусмотрено ли нормирование в сфере закупок по Закону № 223-ФЗ?

Ответ: Нет, Законом № 223-ФЗ нормирование не предусмотрено.

Вопрос: Действительно ли в протоколах, составляемых в ходе и по итогам осуществления конкурентной закупки, с 1 июля текущего года заказчик не указывает наименование участников такой конкурентной закупки?

Ответ: Перечни обязательных сведений, которые должны содержаться в промежуточном и итоговым протоколах, составляемых при осуществлении конкурентной закупки, установлены в частях 13 и 14 статьи 3.2  Закона № 223-ФЗ, соответственно, и не предполагают отражение информации о наименовании участников закупки.

При этом в отношении итогового протокола Закон № 223-ФЗ в редакции, действовавшей до 01.07.2018 г., предусматривал обязанность заказчика указать наименование только того участника закупки, с которым планируется заключить договор (пункт 3 части 14 статьи 3.2).

Однако с 01.07.2018 г. такая обязанность исключена из Закона № 223-ФЗ.

Следовательно, Закон № 223-ФЗ не обязывает заказчика отражать в протоколах по конкурентным закупкам наименование участников закупки.

Вместе с тем, следует отметить, что указанные выше перечни не являются закрытыми и предусматривают необходимость указания в протоколах иной информации, прямо не поименованной в Законе № 223-ФЗ, но обязательной в силу положения о закупке (пункт 6 части 13, пункт 8 части 14 статьи 3.2). Таким образом, если заказчик в положении о закупке установил необходимость указания в протоколах наименования участников закупки, такая информация подлежит включению в протоколы в обязательном порядке.

  Вопрос: Вправе ли заказчик отклонить участника закупки, участниками которой могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства (далее – субъекты МСП), в связи с отсутствием     сведений об участнике закупки в едином реестре субъектов МСП?

Ответ: В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона  от 24.07.2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 209-ФЗ) субъекты МСП – хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Законом № 209-ФЗ, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям, сведения о которых внесены в единый реестр субъектов МСП, ведение которого осуществляется в соответствии со статьей 4.1 Закона № 209-ФЗ. В случае, если в документации о закупке было установлено требование о том, что сведения об участнике закупки должны содержаться в едином реестре субъектов МСП, то заказчик обязан отклонить такого участника в связи с несоответствием такого участника закупки требованиям документации о закупке (кроме случая, когда участник закупки предоставил декларацию о соответствии критериям отнесения к субъектам МСП и является вновь зарегистрированным (созданным) индивидуальным предпринимателем (юридическим лицом). В настоящее время существует положительная практика контрольных органов, подтверждающая возможность отклонения заявок в случае отсутствия сведений в едином реестре субъектов МСП: решение ФАС России от 05.09.2017 г. № 223ФЗ-864/17, решение ФАС России от 02.07.2018 г. № 223ФЗ-475/18.

Вопрос: Обязан ли заказчик вносить в реестр договоров сканы актов о приёмке товаров, товарных накладных, учитывая, что Законом № 223-ФЗ не установлена такая обязанность?

Ответ: Согласно части 1 статьи 4.1 Закона № 223-ФЗ порядок ведения реестра договоров, в том числе включаемые в него информация и документы о закупках, сроки размещения таких информации и документов в указанном реестре, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Вместе с тем, частью 2 указанной статьи предусмотрено, что заказчики должны вносить в реестр договоров информацию о результатах исполнения договора в течение 10 дней со дня исполнения договора.

Порядок ведения реестра договоров установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 31.10.2014 г. № 1132, которым, в частности, предусмотрена обязанность включать в реестр договоров информацию и документы, касающиеся результатов исполнения договора, в том числе оплаты договора (подпункт «з» пункта 2 правил ведения реестра договоров, заключённых заказчиками по результатам закупки, утверждённых постановлением Правительства РФ от 31.10.2014 г. № 1132).

Пунктом 9 указанных правил предусмотрено, что формирование информации и документов, а также обмен информацией и документами между заказчиком и Федеральным казначейством в целях ведения реестра договоров должны осуществляться в порядке, утверждённом приказом Минфина России от 29.12.2014 г. № 173н, в пункте 37 которого установлено, что документы, касающиеся результатов исполнения договора, должны быть направлены в Федеральное казначейство одновременно с предоставлением соответствующей информации.

Из всего вышеприведённого следует, что в случае, если договором, заключённым заказчиком по результатам закупки, предусмотрено, что документами, подтверждающими результат исполнения договора, являются акты о приёмке товаров, товарные накладные, то копии указанных документов заказчик обязан разместить в реестре договоров в установленные сроки одновременно с информацией о результатах исполнения такого договора. Аналогичная позиция содержится также в письме Минфина России от 23.10.2017 г. № 24-06-08/69402.

 

Вопрос: Вправе ли заказчик осуществлять закупку только у субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – СМСП) в соответствии с подпунктом «б» пункта 4 Положения об особенностях участия СМСП в закупках товаров, работ, услуг, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее – Положение о закупке у СМСП), способом осуществления закупки у единственного поставщика не в электронной форме?

При этом извещение и документация будут размещены заказчиком в ЕИС, так как это предусмотрено положением о закупке заказчика.

Ответ: Пунктом 4 Положения о закупке у СМСП предусмотрено, что такие закупки осуществляются путём проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке заказчика.

Следовательно, провести закупку у единственного поставщика у СМСП возможно.

Согласно части 2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ с 01.07.2018 г. конкурентные закупки, участниками которых являются только СМСП, должны осуществляться в электронной форме.

При этом Федеральным законом № 223-ФЗ не установлены требования к форме проведения неконкурентных закупок только у СМСП, в том числе проводимых способом закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Таким образом, заказчик вправе провести закупку у СМСП способом у единственного поставщика не в электронной форме, разместив при этом извещение и документацию о проведении такой закупки в ЕИС и установив в таких документах ограничение участия только для СМСП.

Вопрос: Если заказчик в извещении и в документации о проведении неконкурентной закупки, осуществляемой у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) установит ограничение, предусматривающее, что участниками такой закупки могут быть только СМСП, то сумма договора, заключённого по результатам такой закупки, будет учитываться:

а) только в годовом объёме закупок у СМСП (18%);

б) только в совокупном годовом объёме договоров, заключённых по результатам закупок у СМСП (15%);

в) в обоих объёмах (18% и 15%)?

Ответ: Пунктом 5 Положения о закупке у СМСП установлено, что заказчик должен осуществить закупки у субъектов СМСП в объёме не менее 18% совокупного годового стоимостного объёма закупок.

При этом 15% из этого объёма заказчик должен закупить путём проведения закупок только среди СМСП (по правилам подпункта «б» пункта 4 Положения о закупке у СМСП).

Таким образом, любые закупки у СМСП, предусмотренные пунктом 4 Положения о закупке у СМСП, формируют объём 18%, в том числе, закупки, проведённые с ограничением участия у единственного поставщика как проведённые по подпункту «б» пункта 4 Положения о закупке у СМСП, заказчик учитывает                    в объёме 15%.

Вопрос: Вправе ли заказчик с 01.07.2018 г. проводить обычный запрос котировок не в электронной форме, а в бумажном виде, как раньше?

Ответ: Положениями пункта 1 части 3.1 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ, вступившей в силу с 01.07.2018 г., запрос котировок отнесён к конкурентным закупкам, и предусмотрено, что запрос котировок может проводиться либо в электронной форме, либо в форме закрытой закупки.

Но, учитывая положения пункта 2 части 3.1 ст. 3 Федерального закона № 223-ФЗ, в соответствии с которыми конкурентные закупки могут осуществляться иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ, а также положения части 2 указанной статьи, в соответствии с которыми конкурентные закупки в случаях, предусмотренных в положении о закупке заказчика, могут осуществляться не в электронной форме, заказчики могут в своём положении о закупке предусмотреть такой способ, аналогичный «бумажному» запросу котировок.

Вопрос: По результатам проведенной закупки заказчиком был заключен договор, в котором предусмотрена возможность по согласованию сторон увеличить объём работ на 10%, а также продлить срок исполнения такого договора. Правомерно ли это?

Ответ: Федеральным законом № 223-ФЗ данные вопросы не урегулированы. Порядок и правомерность такого изменения договора зависят от положения о закупке заказчика и условий договора.

Вопрос: Изменились ли с 01.07.2018 г. сроки размещения в ЕИС сведений о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства    (далее – субъекты МСП)?

Ответ: С 01.07.2018 г. обязанность заказчиков размещать в ЕИС не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным, сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки у субъектов МСП, отменена, так как в часть 19 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ внесены изменения Федеральным законом № 505-ФЗ от 31.12.2017 г.

Теперь, в соответствии с новой редакцией части 19 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ, заказчик должен в установленные сроки размещать в ЕИС следующую информацию:

1) сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки товаров, работ, услуг, в том числе об общей стоимости договоров, информация о которых не внесена в реестр договоров в соответствии с частью 3 статьи 4.1 Федерального закона № 223-ФЗ;

2) сведения о количестве и стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика);

3) сведения о количестве и стоимости договоров, заключенных заказчиком с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) по результатам конкурентной закупки, признанной несостоявшейся.

 

Вопрос: Бюджетному учреждению, осуществляющему закупки в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ за счет средств, полученных при осуществлении им приносящей доход деятельности, до настоящего времени учредитель не утвердил изменения в положение о закупке в соответствии с Федеральным законом от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ (далее – Федеральный закон № 505-ФЗ). Вправе ли такой заказчик работать по «старому» положению с 01.07.2018 г.?

Ответ: Минфин России совместно с ФАС России в письме от 27.06.2018 г. № 24-04-06/44451, № АД/48543/18 выразили свою позицию о приведении положения о закупке в соответствие с Федеральным законом № 505-ФЗ.

Ведомства считают, что «…учитывая положения части 3 статьи 4 Федерального закона № 505-ФЗ, предусматривающие возможность приведения положения о закупке в соответствие с требованиями Федерального закона № 223-ФЗ в редакции Федерального закона № 505-ФЗ до 01.01.2019 г., заказчик с 01.07.2018 г. и по 01.01.2019 г. вправе осуществлять закупки по правилам, установленным в положении о закупке в редакции, действующей до приведения его в соответствие с Федеральным законом № 223-ФЗ в редакции Федерального закона № 505-ФЗ».

Вместе с тем, принимая во внимание, что «старое» положение о закупке заказчика может «не стыковаться» с положениями измененного Федерального закона № 223-ФЗ, настоятельно рекомендуем заказчику пользоваться им исключительно в части, не противоречащей актуальной редакции Федерального закона № 223-ФЗ с изменениями от 01.07.2018 г., и при этом в кратчайшие сроки привести положение о закупке в соответствие текущей редакцией Федерального закона № 223-ФЗ, не дожидаясь 01.01.2019 г.

 

Вопрос: Положением о закупке заказчика предусмотрена возможность заключения договора с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на сумму, превышающую 100 тыс. рублей, но при этом установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) до заключения такого договора должен предоставить заказчику документы по перечню: устав, выписка из ЕГРЮЛ, документы, подтверждающие полномочия директора, а также лицензии и иные документы, необходимые для исполнения договора.

Каким образом поставщик (подрядчик, исполнитель) должен предоставить заказчику требуемые документы?

Ответ: Если в положении о закупке заказчика не установлены требования относительно порядка предоставления указанных документов, то допустимо принимать и рассматривать указанные документы любым удобным способом, так как Федеральным законом № 223-ФЗ данный вопрос не урегулирован.

Отметим, что заказчики, как правило, устанавливают такие требования в положении о закупке для того, чтобы проявить должную осмотрительность при выборе контрагента при осуществлении закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

 

Вопрос: В части 12 статьи 8 Федерального закона 223-ФЗ с изменениями, внесенными Федеральным законом № 174-ФЗ от 29.06.2018 г., установлено, что до 01.10.2018 г. государственные и муниципальные унитарные предприятия (далее – ГУПы и МУПы) вправе изменить и (или) утвердить положение о закупке и план закупки для осуществления закупок за счет собственных средств в текущем году по правилам Федерального закона № 223-ФЗ.

Когда ГУПы и МУПы вправе начать осуществлять указанные закупки: не ранее 01.10.2018 г. или не ранее 01.01.2019 г.?

Ответ: Положениями части 12 статьи 8 Федерального закона № 223-ФЗ и части 42 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено, что для того, чтобы ГУПы и МУПы в 2018 году имели право проводить закупки без привлечения средств соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации по правилам Федерального закона № 223-ФЗ, таким предприятиям необходимо в срок до 01.10.2018 г. изменить и (или) утвердить и разместить в ЕИС положение о закупке и план закупки.

При этом нигде не оговорена дата, с которой ГУПы и МУПы вправе начать проводить такие закупки, в связи с чем таким заказчикам необходимо в кратчайшее время (на усмотрение заказчика) выполнить следующие мероприятия:

1) изменить и (или) утвердить положение о закупке по Федеральному закону № 223-ФЗ и включить под его регулирование собственные «внебюджетные» средства;

2) изменить и (или) утвердить план закупки в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ.

Как только вышеуказанные мероприятия будут проведены, можно работать по Федеральному закону № 223-ФЗ, не дожидаясь 01.10.2018 г.

Вопрос: Возможно ли по договору, в котором установлено, что он действует по 30.06.2018 включительно, а по неисполненным обязательствам – до полного исполнения их сторонами, после указанной даты при неизрасходованной сумме по договору осуществлять оплату оказанных услуг? 

Ответ: В части 3 статьи 425 ГК РФ предусмотрено, что законом или договором может быть установлено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору, в связи с чем договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Законом № 223-ФЗ данные вопросы не урегулированы. Истечение срока действия договора, равно как и его расторжение (см. пункт 10 постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора») не освобождает заказчика от оплаты услуг, оказанных в течение срока действия договора.

В случае если для оказания услуг был установлен конкретный срок в договоре, при этом в связи с просрочкой исполнителя (приостановкой оказания услуг либо иными обстоятельствами, предусмотренными законом или договором) в установленный срок оказание услуг не было завершено, истечение срока действия договора не освобождает исполнителя от исполнения обязательств, равно как и заказчика – от оплаты фактически оказанных услуг надлежащего качества.

В то же время, к примеру, в ситуации, когда услуги оказываются по заявкам, подача заявок заказчиком после окончания срока действия договора свидетельствует о наличии воли на изменение условий заключенного договора.

 Порядок и правомерность такого изменения договора зависят от положения о закупке заказчика и условий договора.

Вопрос: Вправе ли заказчик при осуществлении закупки на проведение инженерных изысканий установить требование о предоставлении помимо действующей выписки из реестра членов СРО также документа, подтверждающего внесение достаточного размера взноса в компенсационный фонд СРО?

Ответ: В настоящее время практика применения Закона № 223-ФЗ (как и Закона № 44-ФЗ) пошла по пути подтверждения соответствия участников закупки требованиям ГрК РФ исключительно выпиской из реестра членов СРО.

Действия заказчика по установлению требования о подтверждении внесения достаточного размера взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств помимо действующей выписки из реестра СРО признаются противоречащими пункту 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ и нарушающими требования части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ (например, решение ФАС России № 223ФЗ-322/18 от 10.05.2018 г.).

 

Вопрос: В положении о закупке заказчика в одном из пунктов об осуществлении закупки у единственного поставщика предусмотрено, что заказчик, являющийся исполнителем по государственному (муниципальному) контракту, либо заключенному гражданско-правовому договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ, привлекает в ходе исполнения государственного (муниципального) контракта либо гражданско-правового договора иных лиц для поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг, необходимых для исполнения предусмотренных в контракте либо договоре обязательств.

В случае необходимости привлечения соисполнителей:

– на какую сумму заказчик вправе заключить договор;

– правильно ли будет выбрать в качестве способа закупки именно закупку у единственного поставщика, а не конкурентную закупку?

Ответ: Если ограничений по цене договора не предусмотрено положением о закупке, то сумма может быть любой.

При этом логично, что цена договора не должна превышать цену заключенного государственного (муниципального) контракта, либо гражданско-правового договора, в рамках которого привлекается субподрядчик (соисполнитель).

Что касается выбора способа закупки, то в случае, если в положении о закупке заказчика предусмотрено соответствующее основание, то закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) возможна

При этом Институт госзакупок рекомендует учитывать позицию Верховного суда (см. Обзор от 16.05.2018 г.) о том, что «..для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы)...».

Следовательно, если у заказчика есть объективные причины не проводить конкурентную процедуру (например, срочность закупки, необходимость согласования субподрядчика с заказчиком по контракту, обязанность привлечь на субподряд СМП, СОНКО и т.п.), то соответствующая закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) будет обоснована.

 

Вопрос: Вправе ли заказчик в документации о закупке установить применение понижающего коэффициента при внесении единичных расценок в договор, заключаемый с победителем?

Ответ: Федеральный закон № 223-ФЗ не содержит порядок заключения договоров. Такой порядок устанавливается положением о закупке заказчика.

Поэтому если заказчик предусмотрел применение понижающего коэффициента в документации о закупке на основании своего положения о закупке, то при заключении договора с победителем он должен применить установленные условия определения единичных расценок.

Вопрос: Вправе ли заказчик, положение о закупке которого было утверждено в 2016 году – до вступления в силу постановления Правительства Российской  Федерации от 16.09.2016 г. № 925 «О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами» (далее – Постановление № 925), и которое не содержит условий предоставления приоритета по Постановлению № 925 устанавливать в документации о закупке условия о применении установленных преференций товарам российского происхождения?

Ответ: Постановление № 925, устанавливающее приоритет товарам российского происхождения, вступило в силу с 01.01.2017 г. Указанным Постановлением № 925 также был значительно расширен перечень сведений, которые должны содержаться в положении о закупке заказчиков, работающих в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ.

Так, в соответствии пунктом 5 Постановления № 925 (а также частью 10 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ) в положении о закупке должны быть указаны сведения, необходимые для установления приоритета товаров российского происхождения, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами, над иностранными товарами, работам, услугами.

По уже сложившейся практике, в том числе практике контрольных органов, предоставить указанный выше приоритет заказчик может только в том случае, если такие сведения включены в документацию о закупке, в которую, в свою очередь, они могут быть включены при условии, если такие нормы содержатся в положении о закупке заказчика.

Например, в решении Иркутского УФАС России от 13.03.2017 г. № 136 (закупка № 31704687028) указано следующее: «…Постановлением № 925 установлен перечень сведений, которые заказчик вправе установить в документации о закупке с целью предоставления приоритета... в соответствии с пунктом 5 Постановления № 925 условием предоставления такого приоритета является включение в документацию     о закупке сведений, перечисленных в подпунктах «а» – «и» пункта 5  Постановления № 925, которые при этом должны быть определены положением о закупке... В связи с отсутствием сведений о предоставлении указанного приоритета в Положении о закупках заказчика, а также в документации о закупке следует вывод, что приоритет товарам российского происхождения, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, не предоставляется…»

Аналогичные выводы содержатся в решении Оренбургского УФАС России от 08.02.2017 г. по делу № 07-16-28/2017 (закупка № 31704685623), решении  Санкт-Петербургского УФАС России от 02.03.2017 г. по делу № Т02-140/17 (закупка № 31704802765), решении Тюменского УФАС России от 17.04.2017 г. по делу № Т17/34-223 (закупка № 31704884274).

В настоящее время положения о закупке ряда заказчиков не содержат информации о предоставлении приоритета в соответствии с Постановлением № 925, что в случае, как показывает практика (например, в Кемеровской области), может служить основанием для выдачи предписания о необходимости внесения изменений в положение о закупке, так как данная информация должна была быть включена               до 01.01.2017 г.

Вопрос: Обязан ли заказчик размещать в ЕИС сведения о закупке аренды государственного имущества?

Ответ: С 2018 года расширен перечень закупок, сведения о которых заказчики вправе не размещать в ЕИС.

В числе прочих к таким закупкам отнесены и закупки, связанные с заключением и исполнением договора купли-продажи, аренды (субаренды), договора доверительного управления государственным или муниципальным имуществом, иного договора, предусматривающего переход прав владения и (или) пользования в отношении недвижимого имущества (пункт 3 части 15 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ), в связи с чем заказчик вправе не размещать в ЕИС сведения о закупках аренды государственного имущества, что означает право на неразмещение извещения и документации о таких закупках в ЕИС.

При этом:

1. Пункты 3, 4 правил формирования плана закупки товаров (работ, услуг), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.09.2012 г. № 932, предусматривают, что в план закупки не включаются сведения только о закупке товаров (работ, услуг), составляющие государственную тайну, и сведения о закупке, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ, а также могут не включаться сведения о закупке товаров (работ, услуг) в случае, если стоимость товаров (работ, услуг) не превышает 100 тысяч рублей, а в случае, если годовая выручка заказчика за отчетный финансовый год составляет более чем 5 миллиардов рублей, – сведения о закупке товаров (работ, услуг), стоимость которых не превышает 500 тысяч рублей.

Следовательно, в случае если стоимость аренды превышает 100/500 тысяч рублей, сведения о такой закупке необходимо отразить в плане закупок;

2. В силу пункта 3 правил ведения реестра договоров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.10.2014 г. № 1132, информация и документы, касающиеся договоров аренды государственного имущества, могут не направляться для включения в реестр договоров независимо от стоимости аренды;

3. Согласно части 19 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ информация о закупках аренды государственного имущества независимо от стоимости аренды должна отражаться в ежемесячной отчетности.

Вопрос: Заказчик провел электронный аукцион, на участие в котором поступила единственная заявка. Признается ли такая закупка несостоявшейся?

Ответ: Понятие «несостоявшаяся закупка» в Федеральном законе № 223-ФЗ, в отличие от Федерального закона № 44-ФЗ, отсутствует.

Между тем, в соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Гражданским кодексом Российской Федерации, пункт 5 статьи 447 которого предусматривает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Следовательно, электронный аукцион, на участие в котором поступила единственная заявка, признается несостоявшимся.

Вопрос: Вправе ли заказчик разместить извещение о закупке в течение одного рабочего дня с даты внесения информации о такой закупке в план закупок, или заказчику необходимо соблюдать какие-либо иные сроки по аналогии с частью 14 статьи 21 Федерального закона № 44-ФЗ?

Ответ: Согласно части 5.1 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ договор может быть заключен заказчиком только при наличии информации о закупке в плане закупок.

При этом Федеральный закон № 223-ФЗ не устанавливает каких-либо ограничений относительно сроков между внесением позиции в план закупок и размещением извещения о проведении такой закупки. Заказчик вправе разместить извещение о проведении закупки в день внесения изменений в план закупки. При этом согласно пункту 5 Правил формирования плана закупки, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.09.2012 г. № 932 «план закупки формируется заказчиком в соответствии с требованиями, установленными нормативными правовыми актами Российской Федерации, локальными актами заказчика, а также положением о закупке, утвержденным в установленном порядке», из чего следует, что все сроки, в том числе сроки внесения изменений в план закупки по каждому объекту закупки до дня размещения в ЕИС извещения о такой закупке, могут быть предусмотрены каждым заказчиком в положении о закупке или локальных актах заказчика, регулирующих вопросы планирования закупок.

Вопрос: Обязан ли заказчик – бюджетное учреждение, который часть своих закупок осуществляет в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ, для того чтобы осуществлять закупки в последующих годах, ежегодно переутверждать свое положение о закупках?

Ответ: В соответствии с пунктом 6 части 3 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ в случае, если заказчиком является государственное или муниципальное бюджетное учреждение (далее – БУ), то положение о закупке БУ должно быть утверждено органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя БУ.

В части 1 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ установлено также, что положение о закупке, как и внесенные в него изменения, необходимо разметить в ЕИС не позднее чем в течение 15 дней со дня такого утверждения либо внесения изменений. При этом ни Федеральным законом № 223-ФЗ, ни Федеральным законом № 44-ФЗ не предусмотрена обязанность БУ ежегодно переутверждать положение о закупке (см. также письмо Минфина России от 06.12.2017 г. № 24-04-07/81331).

Вместе с тем, необходимо учитывать, что в силу части 3 статьи 4 Федерального закона № 505-ФЗ положения о закупке, которые не соответствуют Федеральному закону № 223-ФЗ, после 1 января 2019 года считаются не размещенными в ЕИС.

Таким образом, БУ, которые до 1 января 2019 года не приведут свои положения о закупке в соответствие с новыми требованиями Закона № 223-ФЗ, с 1 января 2019 года руководствуются Федеральным законом 44-ФЗ в полном объёме (причём не до даты утверждения и размещения положения в ЕИС, а до 1 января года, следующего за утверждением и размещением обновлённого положения о закупке), это следует из части 2 статьи 15 Федерального закона 44-ФЗ.

Вопрос: В какой срок заказчик должен внести изменения в положение о закупке, приведя его в соответствие Федеральному закону № 223-ФЗ в редакции Федерального закона от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ: до 1 июля 2018 года или до 1 января 2019 года?

Ответ: В части 3 статьи 4 Федерального закона от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ (далее – Закон № 505-ФЗ) установлено, что положения о закупке должны быть приведены в соответствие с требованиями Федерального закона № 223-ФЗ в редакции Федерального закона № 505-ФЗ, утверждены и размещены в ЕИС не позднее 1 января 2019 года и что положения о закупке, которые не приведены в соответствие, после указанной даты будут считаться не размещенными в ЕИС. Федеральным законом № 505-ФЗ также предусмотрено, что с 1 июля текущего года заказчики должны предусмотреть в положении о закупке способы осуществления закупок: конкурентные способы закупки (конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений, иные способы закупки), неконкурентные способы закупок (в том числе закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), порядок осуществления таких закупок. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством РФ в соответствии с положениями Федерального закона № 223-ФЗ, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, будут осуществляться в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях будут осуществляться в электронной форме, если иное не будет предусмотрено положением о закупке. В связи с вышеизложенным, заказчик вправе внести изменения в положение о закупке до 1 января 2019 года, но при этом он должен понимать, что после 1 июля 2018 года он сможет пользоваться только той частью своего положения о закупке, которая не будет противоречить Федеральному закону № 223-ФЗ в редакции Федерального закона № 505-ФЗ.

Вопрос: Вправе ли заказчик включить в договор на выполнение работ условие, запрещающее привлечение субподрядных организаций к исполнению договора?

Ответ: В настоящее время практика судов складывается таким образом, что включение в договор на выполнение работ условия, запрещающего (ограничивающего) привлечение субподрядных организаций к исполнению договора, признается правомерным (например, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2016 г. № 13АП-30448/2015 по делу № А56-63933/2015, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2016 г. № 09АП-37541/2016-АК по делу № А40-44336/16). Позиция судов основана на следующем: Федеральным законом № 223-ФЗ не запрещено включать в документацию о закупке требование о выполнении работ подрядчиком лично, без привлечения подрядных организаций, а в соответствии с частью 1 статьи 706 ГК РФ «…если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению... других лиц (субподрядчиков)». Кроме того, в соответствии с положениями пункта 1 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора и по своему усмотрению вправе формировать условия договора. Но при этом позиция ФАС России такова, что включение указанного условия в договор является неправомерным (например, решение ФАС России от 05.07.2016 № 223ФЗ-321/16), так как ФАС России считает, что указанное условие ведет к ограничению количества участников закупки, что противоречит пункту 2 части 1 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ и нарушает требования части 1 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ.

Вопрос: Обязан ли заказчик, который не входит в перечень конкретных заказчиков, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 г. № 475-р, осуществить размещение в ЕИС сведений об объемах закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - субъекты МСП) не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем, в соответствии с пунктом 4 части 19 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ?

Ответ: Сведения о количестве и общей стоимости договоров по результатам закупки у субъектов МСП, предусмотренные пунктом 4 части 19 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ, обязаны размещать все заказчики, осуществляющие закупки в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ. При этом заказчики, которые включены в перечень конкретных заказчиков, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 г. № 475-р, обязаны включить в указанные сведения дополнительные сведения о количестве и общей стоимости договоров, предусматривающих закупку у субъектов МСП инновационной и высокотехнологичной продукции.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание, что с 01.07.2018 г. данная строка ежемесячной отчётности отменяется для всех заказчиков.

Вопрос: Вправе ли участник закупки, которому был предоставлен приоритет в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 16.09.2016 г. № 925 (далее - Постановление № 925), при исполнении договора заменить страну происхождения товаров?

Ответ: Для того, чтобы заказчик имел право предоставить приоритет в соответствии с Постановлением № 925, в положении о закупке должно быть предусмотрено требование об указании в документации о закупке сведений, необходимых для установления приоритета товаров российского происхождения, а также работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами, над иностранными товарами (работами, услугами) (пункт 5 Постановления № 925).

Предоставить такой приоритет можно, только если эти сведения будут включены в документацию о закупке, как того требует часть 10 статьи 4 Федерального закона № 223-ФЗ (см. также письмо Минфина России от 21.07.2017 г. № 24-04- 07/38881).

При этом в соответствии с пунктом 5 Постановления № 925 в целях предоставления приоритета положениями Постановления № 925 допускается замена страны происхождения товара, только если в результате такой замены поставляются российские товары, при этом их качество, технические и функциональные характеристики не уступают соответствующим характеристикам товаров, указанным в договоре.

Вопрос: Обязана ли организация, зарегистрированная на территории Российской Федерации, 90% всех договоров которой заключены по итогам закупок с иностранными юридическими и физическими лицами, осуществляющими поставку товаров, оказание услуг, за пределами Российской Федерации, руководствоваться нормами Федерального закона № 223-ФЗ, отредактированного Федеральным законом от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ?

Ответ: Да, обязана. Изменения, внесенные в Федеральный закон № 223-ФЗ, исключили из сферы действия закона отношения, связанные с:

- закупкой юридическим лицом, зарегистрированным на территории иностранного государства, в целях осуществления своей деятельности на территории иностранного государства (не является рассматриваемом в вопросе случаем),

- исполнением заказчиком заключенного с иностранным юридическим лицом договора, предметом которого являются поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг за пределами России (также не является рассматриваемом в вопросе случаем) (пункты 12 и 14 части 4 статьи 1 Федерального  закона № 223-ФЗ).

Таким образом, оснований для неприменения в деятельности заказчика Федерального закона № 223-ФЗ нет.

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью осуществляет закупку материалов и комплектующих изделий для производства продукции. Обязано ли предприятие при указанных закупках руководствоваться положениями Федерального закона № 223-ФЗ?

Ответ: Юридические лица, которые перечислены в части 2 статьи 1  Федерального закона № 223-ФЗ, обязаны при осуществлении всех закупок руководствоваться положениями Федерального закона № 223-ФЗ.

Закупки, на которые Федеральный закон № 223-ФЗ не распространяется, перечислены в части 4 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ. При этом среди таких исключений нет закупок, осуществляемых для целей коммерческого использования или для последующей перепродажи.

Более того, указание на то, что Закон регулирует закупки товаров, работ, услуг в том числе для целей коммерческого использования, содержится в части 1 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ.

Следовательно, закупка материалов и комплектующих изделий, которые необходимы для производства продукции в рамках ведения коммерческой деятельности предприятия, должна осуществляться в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ.

Вопрос: Обязан ли заказчик размещать в ЕИС сведения о закупке, предметом которой выступает аренда муниципального имущества?

Ответ: Заказчик не обязан, но вправе размещать в ЕИС сведения о такой закупке. Перечень закупок, сведения о которых заказчик вправе не размещать в ЕИС, расширен Федеральным законом от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ, который внес существенные поправки в Федеральный закон № 223-ФЗ.

Вопрос: До какой даты заказчик - автономное учреждение обязан привести свое положение о закупках в соответствии с типовым положением, утвержденным учредителем такого учреждения?

Ответ: Федеральным законом от 31.12.2017 г. № 505-ФЗ в статью 2 Федерального закона № 223-ФЗ добавлены части 2.1. - 2.7., сразу же вступившие в силу, в которых законодательно закреплены правила, регламентирующие порядок утверждения типового положения о закупках (далее – типовое положение), размещения в ЕИС как утвержденного типового положения, так и внесенных в него изменений, содержание типового положения.

В части 2.1. указанной статьи органам власти, осуществляющим функции и полномочия учредителя бюджетного или автономного учреждения, а также органам власти или организациям, выполняющим функции собственника имущества унитарного предприятия, дано право принять типовое положение и определить круг заказчиков, которые обязаны его применять. Дата, до наступления которой определенный учредителем круг заказчиков обязан привести свое положение о закупках в соответствии с типовым положением, должна быть определена в утвержденном типовом положении.

Вопрос: Заказчик - автономное учреждение, на которое с 01.01.2018 г. распространяется действие положения об особенностях участия субъектов МСП в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема.

Обязан ли такой заказчик до 1.02.2018 г. разместить в ЕИС информацию  за 2017 г. о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у МСП?

Ответ: Обязанность проводить закупки товаров, работ, услуг у субъектов МСП появилась у автономных учреждений, общая стоимость договоров, заключенных по результатам закупки товаров, работ, услуг за предшествующий календарный год которых превышает 250 млн. рублей, с 01.01.2018 г.

Отчет о закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц у субъектов малого и среднего предпринимательства, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 г. № 1352 (далее - Постановление № 1352), должен подготавливаться с годовой периодичностью  (далее - годовой отчет). Учитывая, что до 01.02.2018 г. заказчики обязаны разместить в ЕИС годовой отчет за 2017 г., то автономное учреждение, которое с 01.01.2018 г. попало под действие Постановления № 1352, должно будет подготовить годовой отчет за 2018 г. в следующем году.

Вопрос: Вправе ли заказчик при закупке строительных работ не размещать в ЕИС проектную документацию при условии размещения технических заданий на объекты, содержащих объем работ и технические требования к выполнению таких работ?

Ответ: Практика ФАС России (см., например, решение ФАС России от 27.07.2017 г. № 223ФЗ-756/17) и судов признает абсолютную необходимость размещать проектную документацию в составе документации о закупке и для закупок по Федеральному закону № 44-ФЗ, и для закупок по Федеральному закону № 223-ФЗ.

Так, например, в пункте 3 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 г.) указано, что отсутствие проектной документации в полном объеме в составе документации о торгах на строительство объекта означает, что заказчик не установил требований к качеству, техническим характеристикам, безопасности, результатам работ, что является нарушением положений статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ.

Как указывает в своем письме о применении Федерального  закона № 223-ФЗ ФАС России, «…неразмещение проектно-сметной документации на официальном сайте в полном объеме является основанием для выдачи ФАС России и ее территориальными органами предписания о внесении изменений в соответствующую документацию о торгах» (письмо ФАС России  от 28.12.2015 г. № АЦ/75923/15).

Вопрос: Вправе ли муниципальный уполномоченный орган централизовать закупки МУП, ОАО, осуществляемые по Федеральному закону № 223-ФЗ?

Ответ: Компетенция органа власти ограничена решением о его создании и (или) наделении его полномочиями. При этом создание так называемого уполномоченного органа не предусмотрено Федеральным законом № 223-ФЗ.

Следовательно, централизация закупок возможна только через определение в положении о закупке организатора закупки или специализированной организации, которые будут действовать от имени и по поручению заказчика на основании, например, договора поручения или агентского договора. При этом организатором закупки и специализированной организацией не может выступать орган власти, так как это не будет соответствовать его компетенции.

Вопрос: В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2012 г. № 616 услуги по уборке зданий должны закупаться в электронной форме. Относятся ли к указанным услугам услуги по очистке кровли от снега, наледи и сосулек?

Ответ: К указанному предмету закупки более всего подходит  код ОКПД2 81.29.12.000 «Услуги по подметанию и уборке снега». Данный код относится к более укрупненному коду ОКПД2 81.2 «Услуги по чистке и уборке», который, в свою очередь, включен в постановление № 616.

Следовательно, заказчик при закупке услуг по очистке кровли от снега, наледи и сосулек должен использовать электронную форму закупок, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 постановления № 616.

Вопрос: Заместитель генерального директора 15.11.2017 г. подписал дополнительное соглашение к договору. С учетом указанного дополнительного соглашения работы по договору были выполнены подрядчиком в полном объеме и приняты заказчиком. Акты сдачи-приемки работ подписаны генеральным директором. При оформлении документов на оплату выяснилось, что в доверенности, выданной данному заместителю генерального директора, указано, что она действует с 01.12.2017 г. Вправе ли заказчик оплатить работы при условии, что они выполнены согласно дополнительному соглашению, подписанному неуполномоченным лицом?

Ответ: Согласно статье 183 ГК РФ, при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данной сделки.

Согласно пункту 123 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25, под последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, кому оно адресовано; признание представляемым претензии контрагента; иные действия представляемого, свидетельствующие об одобрении сделки (например, полное или частичное принятие исполнения по оспариваемой сделке; реализация других прав и обязанностей по сделке, подписание уполномоченным на это лицом акта сверки задолженности и т.д.).

Учитывая, что работы были приняты и акты подписаны лицом, имеющим право действовать без доверенности, действия по подписанию дополнительного соглашения фактически были одобрены уполномоченным лицом (генеральным директором). Следовательно, заказчик обязан оплатить работы в соответствии с условиями договора.

Вопрос: В случае внесения изменений в план закупок, нужно ли выдерживать паузу 10 дней с момента изменения плана и до дня размещения извещения о вновь включенной закупке?

Ответ: Порядок формирования плана закупки, требования к форме такого плана установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 17.09.2012 г. № 932. Согласно указанному постановлению   (пункт 9), в случае если закупка товаров (работ, услуг) осуществляется путем проведения конкурса или аукциона, внесение изменений в план закупки осуществляется в срок не позднее размещения в ЕИС извещения о закупке, документации о закупке или вносимых в них изменений. Иных требований по срокам внесения изменений не предусмотрено.

Следовательно, с целью своевременного ознакомления заинтересованных лиц с условиями проведения закупки и установления реальных сроков для подготовки заявки, заказчикам следует вносить изменения в план закупки до размещения извещения о проведении закупки в ЕИС.

Вопрос: Что значит следующая норма Положения о закупке и соответственно документации об аукционе: «При проведении аукциона его участники подают предложения о цене договора, предусматривающие снижение текущего минимального предложения о цене договора на величину в пределах «шага аукциона» с учетом следующих требований: 1) участник такого аукциона не вправе подать предложение о цене договора, которое ниже, чем текущее минимальное предложение о цене договора, сниженное в пределах «шага аукциона»…»?

Ответ: Например, текущее минимальное предложение о цене договора 100 рублей. Шаг аукциона 5%. Следовательно, следующее предложение о цене договора может быть сделано в пределах от 95 до 100 рублей. Самое низкое предложение о цене договора – 95 рублей. Ниже, чем текущее минимальное предложение о цене договора (100 рублей), сниженное в пределах «шага аукциона» (до 95 рублей включительно) подано быть не может, то есть нельзя подать цену 92 рубля или 50 рублей, самое низкое следующее ценовое предложение в рассматриваемом примере – это 95 рублей. Обычно данное положение призвано обеспечить невозможность моментального «обрушения» цены договора в ходе проведения аукциона, чтобы добиться поэтапного снижения цены и предоставить возможность всем участникам сделать свои ценовые предложения с учетом рентабельности.

Вопрос: ООО создано в результате реорганизации МУП. Единственным учредителем (100%) является администрация городского округа.  Совета директоров нет. Единоличный исполнительный орган общества – генеральный директор, который назначен постановлением главы администрации городского округа. Кто в данном случае должен утверждать положение о закупке?

Ответ: В соответствии с пунктом 5 части 3 статьи 2 Закона № 223-ФЗ положение о закупке утверждается общим собранием участников общества          с ограниченной ответственностью в случае, если заказчиком выступает общество с ограниченной ответственностью, либо в случае, когда утверждение положения о закупке отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества или коллегиального исполнительного органа общества, советом директоров (наблюдательным советом) общества или коллегиальным исполнительным органом общества.

Таким образом, утвердить положение о закупке должна администрация городского округа в лице главы.

Вопрос: Можно ли при осуществлении закупок, в соответствии с Законом 223-ФЗ, устанавливать квалификационные требования к участникам закупок?

Ответ: Закон № 223-ФЗ не содержит ни перечня требований (в том числе квалификационных), ни правил или ограничений по их установлению.                                                          

Единственное правило, предусмотренное в Законе № 223-ФЗ по этому поводу, заключается в запрете на установление неизменяемых требований к участникам закупки (пункт 4 части 1 статьи 3).

Это дает возможность заказчикам предусматривать практически любые, необходимые с их точки зрения требования к участникам закупки. Главное, чтобы возможность установления того или иного требования была предусмотрена положением о закупке.

Вопрос: Согласно положению о закупке срок подачи заявок на участие в запросе котировок – не менее пяти дней до дня окончания подачи заявок. Вправе ли заказчик разместить извещение 29.12.2017 г. и последним днем подачи заявок считать 09.01.2018 г.?

Ответ: С одной стороны, в данной ситуации заказчиком соблюдены требования части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ, статей 190-193 ГК РФ. С другой стороны, фактически срок на подачу заявок приходится на выходные и праздничные дни.

Следовательно, участники закупок ограничены в своем праве на подачу заявок, тем более если в закупке будет установлено требование об обеспечении заявок, и, соответственно, возможность подачи заявок будет зависеть не только от волеизъявления участника закупки, но и от работы банка.

Учитывая изложенное, не рекомендуем заказчику устанавливать подобным образом срок подачи заявок, тем более существует негативная для заказчика практика контрольных органов (например, решение Московского областного УФАС России от 01.02.2017 г. по делу № 04-07-418/17).

Вопрос: Вправе ли заказчик предъявить к участникам закупки требование о предоставлении в составе заявки документов о гарантии отгрузки товаров? Не будет ли указанное требование противоречить пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ и расценено ФАС России как дискриминация и необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки?

Ответ: Согласно пункту 9 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям. Следовательно, если возможность установления требования о предоставлении гарантий отгрузки товаров не противоречит положению о закупке, то такое требование заказчик вправе предъявить.

Однако следует отметить, что среди УФАС России достаточно распространена практика, когда подобные требования признавались противоречащими пункту 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.

Судебная же практика наоборот подтверждает правомерность действий заказчика в данной ситуации. Например, Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 11.09.2017 г. по делу № А40-169249/2016 отметил, что УФАС России не доказал факта ограничения количества участников закупки. Наоборот, «…предоставление документов о гарантиях отгрузки товара направлено на подтверждение наличия товара, предлагаемого претендентом к поставке, либо свидетельствует о наличии у него возможности поставить предлагаемый им товар… … требование о предоставлении гарантий отгрузки на сумму более 50% от начальной (максимальной) цены не противоречит ни Закону о закупках, ни Закону о защите конкуренции.

Аналогичная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2017 года № 305-КГ-20584...».

Вопрос: Можно ли при проведении закупок в соответствии с Законом №223-ФЗ проводить переговоры с участниками закупки?

Ответ: Такого запрета законодательство Российской Федерации не содержит, хотя положения о закупках отдельных заказчиков могут содержать запрет на проведение переговоров. При этом, под переговорами можно понимать разные ситуации. Например, можно провести переговоры до размещения извещения о закупке с целью формирования технического задания, расчета начальной цены договора, определения количества потенциальных поставщиков и т.д.

Возможны переговоры во время проведения закупки, например, с целью получения недостающей информации, документов, разрешения сомнений, двусмысленностей и т.д. Возможны переговоры и после определения победителя, например, выезды на производство, испытания оборудования на предмет достоверности заявленных характеристик, подготовка протоколов разногласий к проектам договоров и т.д.

То есть Закон № 223-ФЗ не содержит запрета на проведение переговоров. Главное, правильно урегулировать порядок проведения таких переговоров в положении о закупке и в документации.

При этом нельзя не упомянуть «особое» мнение ФАС России. Например, в отношении выездных проверок участников закупок ФАС России отмечает, что это является нарушением закона (решения ФАС России от 23.03.2017 г. №223ФЗ-224/17, от 24.04.2017 г. № 223ФЗ-353/17 и др.). По мнению ФАС России, участники могут не допускать представителей заказчика на свою территорию. Такое поведение не означает, что в заявке есть недостоверная информация.

Следовательно, заказчикам можно либо прислушаться к такому мнению ФАС России, либо отстаивать свое право на переговоры в суде.

Вопрос: Вправе ли заказчик предусмотреть в договоре обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) застраховать риск случайной гибели или повреждения имущества?

Ответ: Закон № 223-ФЗ не регулирует вопросы, связанные с содержанием договора. Согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ для решения данного вопроса заказчику следует обратиться к положениям ГК РФ. Согласно статьи 742 ГК РФ договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам, застраховать соответствующие риски.

В обычном гражданском обороте считается нормой возложение на подрядчика обязанности осуществить такое страхование рисков. Договором купли-продажи также может быть предусмотрена обязанность продавца или покупателя страховать товар (статьи 490 ГК РФ).

Следовательно, предусмотрев в договоре обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) застраховать риск случайной гибели или повреждения имущества, заказчик не допускает нарушений

Вопрос: В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального      закона № 223-ФЗ извещение о проведении конкурса или аукциона размещается не менее чем за двадцать дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе. Касается ли это правило других процедур? В каком нормативном акте урегулированы сроки подачи заявок в других закупочных процедурах? Необходимо ли применять положения пункта 2 статьи 448 ГК РФ?

Ответ: Согласно части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

Следовательно, согласно Федеральному закону № 223-ФЗ, в иных способах закупки срок подачи заявок должен быть предусмотрен в положении о закупке.

Согласно пункту 2 статьи 448 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором не позднее чем за тридцать дней до их проведения. При этом, согласно пункту 4 статьи 447 ГК РФ торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.

Федеральный закон № 223-ФЗ в настоящее время не предусматривает «иной» формы торгов, кроме конкурса и аукциона (часть 2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ).

Следовательно, положения пункта 2 статьи 448 ГК РФ к иным способам закупки (кроме конкурса и аукциона) не применяются.

Вопрос: Необходимо ли в положении о закупки прописывать наличие комиссии по закупкам, в том числе перечислять функции комиссии?

Ответ: Согласно части 2 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Следовательно, порядок проведения закупки, в том числе, будет ли, например, победитель выбираться комиссией или единолично сотрудником заказчика и т.д., должен содержаться в положении о закупке.

При этом сам Федеральный закон № 223-ФЗ ничего не говорит о необходимости формирования комиссии.

Однако, согласно части 1 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются не только названным законом, но и, в частности, Гражданским кодексом Российской Федерации.

В пункте 4 статьи 447 ГК РФ установлено, что победителя конкурса определяет конкурсная комиссия, заранее назначенная организатором торгов.

Следовательно, при проведении конкурсов формирование конкурсной комиссии является не правом, а обязанностью заказчика.

При закупках продукции другими конкурентными способами (аукцион, запрос цен, запрос предложений и т.д.) этот вопрос остается на усмотрение органа, утвердившего положение о закупке.

Что касается функционала комиссии, то этот вопрос может быть отражен как в положении о закупке, так и в локальном акте заказчика, например, в положении о закупочной комиссии, которое можно не размещать в ЕИС. В указанном локальном акте, как правило, определяются конкретные цели и задачи формирования комиссии, права, обязанности и ответственность ее членов, регламент работы, техническое обеспечение и иные вопросы деятельности комиссии. Конкретное содержание положения о комиссии и порядок его утверждения могут регулироваться положением о закупке.

Вопрос: Слышали о таком способе закупки как «переторжка». Что это такое? Каков порядок и особенности ее проведения? 

Ответ:: Переторжка не является самостоятельным способом закупки. Это дополнительный этап любого способа закупки.

Переторжку еще называют «регулированием цены» или «уторговыванием». Заказчик при проведении процедуры закупки может предоставить участникам закупки возможность добровольно повысить рейтинг своих заявок путем снижения первоначальной (указанной в заявке либо в предложении) цены договора при условии сохранения остальных положений заявки без изменений. Переторжка может проводиться не только в отношении цены договора, но и, например, в отношении срока поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг). На возможность проведения переторжки указывается в документации о закупке.

В существующем законодательстве Российской Федерации переторжка предусмотрена Законом о контрактной системе при проведении электронного аукциона (часть 12 статьи 68 Закона о контрактной системе).

 

Вопрос: Подпадает ли заключение договора аренды под действие Закона  № 223-ФЗ? Нужно ли размещать извещение и документацию при заключении договора аренды?

Ответ: Перечень отношений, которые не регулируются Законом № 223-ФЗ, установлен в ч. 4 ст. 1 Закона № 223-ФЗ. В данном перечне аренда отсутствует. Следовательно, заключение договора аренды попадает под действие Закона № 223-ФЗ. При этом если цена договора превышает 100 тыс. рублей, необходимо сформировать и разместить в ЕИС извещение и документацию о закупке (ч. 15 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).

 

Вопрос: Вправе ли унитарное предприятие, являющееся организацией, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, осуществлять все свои закупки по Закону № 223-ФЗ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ?

Ответ: Нет, не вправе, так как с 1 января 2017 года в соответствии с ч. 2.1   ст. 15 Закона № 44-ФЗ государственные и муниципальные унитарные предприятия осуществляют закупки в соответствии с требованиями  Закона № 44-ФЗ. Требование перейти на закупки по Закону № 44-ФЗ не коснулось только федеральных государственных унитарных предприятий, перечень которых утвердило Правительство (распоряжение Правительства РФ от 31.12.2016 № 2931-р), а 7 июня 2017 года данное требование также не распространяется на государственные и муниципальные унитарные предприятия – аптечные организации, если они осуществляют закупки без привлечения бюджетных средств. Все остальные унитарные предприятия обязаны проводить закупки по Закону № 44-ФЗ, при этом не имеет значения, в какой области ведет деятельность предприятие.

 

Вопрос: Распространяется ли действие постановления Правительства от 16.09.2016 № 925 на запрос котировок?

Ответ: В случае, если в процедуре проведения запроса котировок, предусмотренной Положением о закупке заказчика, предусмотрена оценка и сопоставление заявок на участие в закупке с использованием критерия «цена договора», то заказчик обязан применять постановление Правительства от 16.09.2015 № 925 «О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами» (далее – Постановление № 925), т.к. механизм применения, изложенный в пункте 2 Постановления  № 925, распространяет действие указанного постановления на закупки, осуществляемые путем проведения конкурса или иным способом, при котором победитель закупки определяется на основе критериев оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

Вопрос: Заказчик планирует закупить работы по капитальному ремонту. В проектной документации предусмотрены, в том числе работы по замене отдельного оборудования, например, кондиционеров. Можно ли объединить в одну закупку работы по капитальному ремонту и замене оборудования, включая поставку данного оборудования?

Ответ: Общий подход к рассматриваемому вопросу со стороны ФАС России такой: оборудование и иные товары, непосредственно не связанные со строительно-монтажными работами (СМР), должны закупаться в рамках отдельных лотов.

Объединение закупки таких товаров и оборудования в лот с СМР может рассматриваться ФАС России как ограничение участия в закупке отдельных участников: непосредственные поставщики оборудования, не имеющие допуска СРО на «генподряд» и не осуществляющие СМР, не могут принять участие в закупке и предложить, возможно, более выгодные цены на такое оборудование (см., например, решение ФАС России от 12.07.2016 г. № 223ФЗ-340/16, закупка № 31603723409).

Аналогичной позиции придерживается Минэкономразвития России: «При осуществлении закупок на выполнение строительно-монтажных работ заказчик вправе предусмотреть в документации о закупке необходимость поставки и монтажа оборудования, неразрывно связанного с объектом строительства. При этом в качестве неразрывно связанного с объектом строительства оборудования следует рассматривать оборудование, поставка и установка которого невозможны впоследствии без изменения предусмотренных проектом конструктивных решений объекта строительства» (письмо Минэкономразвития России от 16.09.2016 г. № Д28и-2405).

Вопрос: Заказчик планирует приобрести кондиционер. Выбрали приемлемую по характеристикам и дизайну модель. Можно ли в техническом задании указать товарный знак кондиционера без слов «или эквивалент», тем более, что указанная модель свободно обращается на рынке? 

Ответ: Если в положении о закупке отсутствует жесткая оговорка о том, что товарные знаки либо вообще не указываются, либо указываются со словами «или эквивалент», то сам Закон № 223-ФЗ не запрещает заказчикам предусматривать в техническом задании товарные знаки.

Практика ФАС России и судебная практика подтверждают указанный вывод (см., например, решение ФАС России по закупке № 31502258648 или судебную практику по делам № А40-122753/14, № А60-52874/2014, № А60-52831/2014, итоговые акты последних дел датированы 2016 годом).

ФАС России в письме от 31.03.2014 г. № АЦ/11870/14 разъяснила, что установление заказчиком в документации о закупке требований, в том числе, конкретной торговой марки закупаемых товаров без возможности предоставления претендентами альтернативных вариантов, является правом заказчика при условии соблюдения требований антимонопольного законодательства.

Возможным нарушением антимонопольного законодательства может быть, например, ситуация когда рынок каких-либо товаров (работ, услуг) является узким и существует, например, всего два производителя какой-то продукции и заказчик в документации явным образом указал продукцию только одного из них.

Поскольку рынок производителей кондиционеров достаточно широк, сама модель свободно обращается на рынке, Институт госзакупок полагает, что заказчик вправе указать товарный знак кондиционера без сопровождения словами «или эквивалент», но при условии, что в положении о закупке нет ограничений в отношении указания товарных знаков.

 

Вопрос: Заказчик провел запрос котировок цен, который не состоялся, так как ни один участник закупки не подал заявку. Согласно положению о закупке, заказчик в этой ситуации вправе заключить договор с единственным поставщиком. Однако заключить такой договор тоже не получается, так как никто из поставщиков не соглашается с ценой договора. Можно ли провести повторный запрос котировок цен, изменив (увеличив) цену договора?

Ответ: С 09.01.2016 г. Закон № 223-ФЗ был дополнен нормой, согласно которой, если сведения о закупке в обязательном порядке подлежат включению в план закупки, заказчик заключает договоры исключительно в соответствии с планом закупки (ч. 5.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Исключение могут составлять закупки, потребность в которых возникла вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, при необходимости срочного медицинского вмешательства, а также для предотвращения угрозы возникновения указанных ситуаций.

Следовательно, заказчик не вправе заключить договор, если сведения о закупке не были им включены в план закупки.

Сведения о начальной (максимальной) цене договора (цене лота) подлежит включению в план закупки (подпункт 8 пункта 1 Требований к форме плана закупки товаров (работ, услуг), утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.09.2012 г. № 932).

Таким образом, заказчик вправе провести повторный запрос котировок цен, увеличив при этом цену договора по сравнению с предыдущим запросом котировок, однако перед объявлением нового запроса котировок требуется внести соответствующие изменения в план закупки: изменить сроки проведения закупки и цену договора.

Вопрос: Может ли должностное лицо заказчика избежать  административной  ответственности, если нарушение Закона № 223-ФЗ допущено впервые?

Ответ: В случае, если в действиях заказчика содержится состав административного правонарушения, то «избежать» административной ответственности можно только по малозначительности, предусмотренной ст. 2.9 КоАП РФ. Однако такой факт, как «совершение правонарушения впервые», не является малозначительным.

При этом есть практика со стороны органов ФАС России, когда данный факт признается смягчающим обстоятельством.

Согласно чч. 2, 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания учитываются обстоятельства, смягчающие административную ответственность.

В соответствии с ч. 2 ст. 4.2 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства как указанные в ч. 1 ст. 4.2 КоАП РФ, так и не указанные там.

«Совершение правонарушения впервые» как смягчающее обстоятельство не предусмотрено ч. 1 ст. 4.2 КоАП РФ, однако на основании ст. 26.1, а также ч. 2 ст. 4.2 КоАП РФ существует практика контрольных органов, когда заказчику снижали размер административного штрафа ввиду «совершения правонарушения впервые», признавая такой факт смягчающим (см., например, постановление Санкт-Петербургского УФАС России от 26 января 2017 г. по делу № Ш02-06/17).

 

Вопрос: Верховный Суд РФ в определении от 26 декабря 2016 г. № 305-АД16-17241 по делу № А40-30177/2016 выразил позицию, согласно которой, если участником закупки выступает несколько лиц (группа лиц), требования, указанные в документации о закупке, должны предъявляться в совокупности к такой группе лиц, а не к отдельно взятому ее участнику. В связи с этим как заказчику устанавливать к коллективному участнику закупки такие требования, как отсутствие сведений в РНП, наличие у лица опыта выполнения аналогичных работ, отсутствие задолженности по налогам и т.д.? Будет ли коллективный участник закупки  соответствовать, например, требованию об отсутствии сведений о нем в РНП, если сведения об одном юридическом лице, входящем в состав коллективного участника отсутствуют в РНП, а о другом присутствуют?

Ответ: По мнению Института госзакупок, коллективный участник будет соответствовать подобным требованиям только в том случае, если все лица, выступающие на стороне одного коллективного участника, также будут им соответствовать.

Постановление № 925 не применяется в закупках способами, не предусматривающими использование при определении  победителя  критерия  «цена договора», например, когда заказчики используют такие стоимостные критерии как «расходы на эксплуатацию», «размер аванса» и т.д.

Например, если два юридических лица объединятся для участия в одной процедуре закупки, при этом сведения об одном из них отсутствуют в РНП, о другом присутствуют, или один из них является субъектом МСП, а другой нет, то такого коллективного участника нельзя признавать соответствующим требованию или признавать субъектом МСП в целом. Это не противоречит определению Верховного Суда РФ от 26 декабря 2016 г. № 305-АД16-17241 по делу № А40-30177/2016, т.к. заказчик проверяет коллективного участника закупки на предмет его соответствия установленным требованиям, а не устанавливает самостоятельных требований к лицам, выступающим на стороне одного участника закупки.

 

Вопрос: Вправе ли заказчик при описании объекта закупки в техническом задании сослаться на ТУ производителя или необходимо руководствоваться исключительно ГОСТами?

Ответ: С 1 июля 2016 года в п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ были внесены изменения, обязывающие заказчика описывать объект закупки в соответствии с законодательством о техническом регулировании, а также документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации. Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Таким образом, при отступлении заказчика от требований ГОСТ (например, описывать в документации о закупке товар в соответствии с ТУ производителя) в документацию о закупке должно быть включено обоснование такого отступления.

Вопрос: Какие именно способы закупки подразумеваются в пункте 2 постановления Правительства РФ от 16 сентября 2016 г. № 925 «О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами», а какие в пункте 3 Постановления № 925?

Ответ: Механизм пункта 3 применяется в аукционах, редукционах и иных процедурах, предусматривающих определение победителя по ценовому критерию с пошаговым торгом, т.е. когда определение победителя проводится путем снижения начальной (максимальной) цены договора, указанной в извещении о закупке, на «шаг», установленный в документации о закупке. Так, в случае, если победителем закупки представлена заявка на участие в закупке, содержащая предложение о поставке товаров, происходящих из иностранных государств, или предложение о выполнении работ, оказании услуг иностранными лицами, договор с таким победителем заключается по цене, сниженной на 15 % от предложенной им цены договора.

Механизм пункта 2 применяется во всех иных процедурах закупки (конкурс, запрос котировок, запрос предложений и проч.), предусматривающих оценку/ сопоставление заявок с использованием  критерия «цена договора». Так, оценка и сопоставление заявок на участие в закупке, которые содержат предложения о поставке товаров российского происхождения, выполнении работ, оказании услуг российскими лицами, по стоимостным критериям оценки производятся по предложенной в указанных заявках цене договора, сниженной на 15 %, при этом договор заключается по цене договора, предложенной участником в заявке на участие в закупке.

  • Вопрос: Какая  сумма  подлежит  учету  в  годовом объеме закупок у субъектов малого и среднего  предпринимательства  в  соответствии с  постановлением  Правительства  РФ  от 11.12.2014 № 1352 в случае, если извещение об осуществлении закупки было размещено заказчиком в единой информационной системе в 2016 году, а сам договор заключен в 2017 году.
  • Ответ: С  учетом  изменений,  внесенных  в  постановление Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 постановлением Правительства РФ от 14.12.2016 № 1355 и вступивших в силу с 16 декабря 2016 года, для учета сумм в годовом объеме закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства дата размещения заказчиком извещения об осуществления закупки и дата заключения контракта не имеют значения.
         Согласно постановлению Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 (с учетом внесенных в него изменений) в годовой отчет о закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических            лиц у субъектов малого и среднего  предпринимательства  заказчиком  включаются сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам                    закупок (с учетом объемов оплаты в отчетном году по договорам, срок исполнения которых превышает один календарный год).
         Таким образом, в годовой объем закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства за 2016 год включаются договоры, предусмотренные п. 6 Положения об особенностях участия          субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках ..., в части сумм оплаты по ним в 2016 году, предусмотренных договором. Договоры, которые были заключены в 2017 году, в            рамках закупок, объявленных в 2016 году, учету в годовом объеме закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства за 2016 год не подлежат.
  • Вопрос: Существуют ли ограничения по сроку оплаты  договоров,  заключенных  с  субъектами МСП, по аналогии с Законом № 44-ФЗ?
  • Ответ: Да,  действительно,  такие  ограничения  установлены в постановлении Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 (далее – Постановление № 1352). При этом если до 16 декабря 2016 г. 30-дневный срок оплаты был обязательным только по договорам, заключаемым с субъектами МСП по результатам закупок, проводимых только для них, то после указанной даты применение предельного  30-дневного  срока  оплаты  стало  обязательным также в отношении договоров, заключаемых с субъектами МСП по результатам закупок, участниками которой могут быть любые лица, в том числе субъекты МСП, а также по результатам закупок, при проведении которых заказчик установил требование к поставщикам (подрядчикам, исполнителям) привлечь к исполнению договора субподрядчиков или соисполнителей из числа субъектов МСП. Изменения в Постановление № 1352 были внесены постановлением Правительства РФ от 14.12.2016 № 1355.
  • Вопрос: Предусмотрена  ли  законодательством  ответственность за невыполнение заказчиками обязанности осуществить закупки у субъектов МСП в установленном объеме?
  • Ответ: Да,  за  неисполнение  требований  об  осуществлении закупок  у  субъектов  МСП  предусмотрены  специальные последствия: в соответствии с ч. 8.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, вступившей в силу с 1 января 2017 г., заказчики, допустившие указанные далее нарушения, с 1 февраля и до конца года, следующего за отчетным, обязаны все свои закупки осуществлять в соответствии с положениями    Закона № 44-ФЗ. В ч. 8.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ указаны такие нарушения, как:
       - невыполнение  заказчиками  обязанности  осуществить закупки у субъектов МСП в установленном объеме в течение календарного года;
       - размещение недостоверной информации о годовом объеме закупок у субъектов МСП, включенной в отчет, предусмотренный ч. 21 ст. 4 Закона № 223-ФЗ;
        - неразмещение отчета в ЕИС.
  • Вопрос: Как  применить  постановление  Правительства РФ от 16.09.2016 г. № 925 (импортозамещение в рамках Закона № 223-ФЗ)?
  • Ответ: Во-первых, для применения постановления Правительства № 925 необходимо внести изменения в положение о закупке и типовые документации о закупках заказчика, формально указав все, что требуется согласно пункту 5 постановления.
         Во-вторых, обнаружив в заявках участников товары, работы, услуги иностранного происхождения, в большинстве случаев не следует применять к ним понижения цен, поскольку в                        соответствии с пунктом 8 постановления  приоритет  устанавливается  с  учетом  положений Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (ГАТТ) и Договора о Евразийском              экономическом союзе от 29 мая 2014 г. (Договор о ЕАЭС).
         Согласно указанным международным документам, продукции, происходящей из государств-членов соответствующих соглашений предоставляется режим не менее благоприятный, чем тот,          который предоставлен аналогичным товарам, работам, услугам российского происхождения, то есть на стадии рассмотрения и оценки заявок с импортной продукцией (стран-участников                ГАТТ) следует относиться к ним как к российским (продолжать покупать китайскую и иную продукцию как обычно).
       В-третьих, следует учитывать также, что Договор о ЕАЭС не предоставляет национальный режим для товаров, национальный режим предусмотрен только для работ и услуг, соответственно,        товары из Белоруссии следует рассматривать как иностранные, потому что все иные страны  ЕАЭС,  помимо  Белоруссии,  являются  странами-участниками ГАТТ).
       Отметим,  что  Минэкономразвития  России  в  своих письмах (например, от 6 декабря 2016 г. № Д28и-3197, от 18 ноября 2016 г. № Д28и-3107) разъясняет этот вопрос несколько иначе,                  указывая, что не только работам и услугам, но и «товарам, происходящим из государств – членов Евразийского экономического союза, ... предоставляется приоритет аналогично товарам            российского происхождения».
Обнаружив в тексте ошибку, выделите её и нажмите Ctrl+Enter, чтобы сообщить нам.
Дата публикации: 07 февраля, 2017 [11:35]
Дата изменения: 05 июля, 2019 [09:01]
Яндекс.Метрика